Договор франчайзинга в России: правовые особенности

Любой бизнес в каждой стране мира строго регулируется соответствующими документами. Франчайзинг в России обеспечивает определенный договор. Любая устная договоренность, самое радужное, пусть и детальное обсуждение без соответствующего оформления — остается всего лишь разговором.

Договор франчайзинга и его особенности

Договор франчайзинга, регулируемый главой 54 Гражданского кодекса Российской Федерации (ст. 1027–1040 ГК РФ), представляет собой ключевой документ, определяющий отношения между франчайзером и франчайзи. Он детализирует права и обязанности сторон, устанавливает условия использования бизнес-модели франчайзера (включая товарный знак, коммерческое обозначение, производственные секреты и другие объекты интеллектуальных прав, указанных в договоре), а также содержит положения, направленные на защиту интересов как франчайзера, так и франчайзи. Понимание правовых аспектов и особенностей договора франчайзинга критично для успешного и взаимовыгодного партнерства.

Преимущество договора заключается в его детализированном и пошаговом подходе, который обеспечивает прозрачность и четкость в отношениях между сторонами. Он не только создает четкие правила и ожидания, но и предоставляет поддержку и ресурсы. Франчайзи получает доступ к проверенной бизнес-модели и поддержке франчайзера, включая обучение, маркетинговые стратегии и операционные стандарты. В свою очередь, франчайзер получает возможность расширить свою сеть, минимизируя риски, связанные с управлением удаленными подразделениями.

Важно учитывать, что успешное сотрудничество требует не только соблюдения условий договора, но и активного взаимодействия сторон, включая консультации с экспертами, анализ отзывов существующих партнеров и использование накопленного опыта предыдущих франчайзи.

Форма и содержание договора франчайзинга

Основой франчайзинговой сделки является договор, в рамках которого сторона (франчайзер) предоставляет другой стороне (франчайзи) комплекс прав, позволяющих законно производить или продавать определенные товары и оказывать услуги. Франчайзи действует под брендом франчайзера, за что последний получает фиксированную оплату, расширяя таким образом свой бизнес. Договор заключается только в письменной форме: пример договора.

Правообладателем выступает юридическое лицо, обладающее правами, которые передаются франчайзи. Ключевое требование для заключения договора концессии — зарегистрированная предпринимательская деятельность и документально подтвержденные права.

Особенность коммерческой концессии в том, что она регулирует использование объектов интеллектуальной собственности, таких как торговые марки, ноу-хау, коммерческие схемы, а также элементы деловой репутации и опыта.

Государственная регистрация договора франчайзинга обязательна и осуществляется тем же органом, который зарегистрировал правообладателя. Это особенно важно учитывать при работе с иностранной франшизой.

Виды договора франчайзинга

В российском законодательстве нет специальных норм о франчайзинге, поэтому отношения между владельцем франшизы и партнером могут регулироваться различными договорами:

• Возмездного оказания услуг.
• Поставки.
• Агентским.
• Лицензионным.
• Коммерческой концессии.

Выбор типа договора зависит от бизнес-модели франшизы и видов интеллектуальной собственности, которые передаются. В классическом франчайзинге обычно предпочтительнее заключать договор коммерческой концессии (ДКК) или лицензионный договор (ЛД).

С юридической точки зрения, ДКК (Договор коммерческой концессии) является более выгодным, так как он предоставляет франчайзи право на использование товарного знака и других нематериальных активов, таких как коммерческое обозначение, ноу-хау, элементы дизайна и программное обеспечение. Лицензионный договор, напротив, может быть менее предпочтительным, поскольку он ограничивает права франчайзи и не предоставляет им полного доступа к интеллектуальной собственности франчайзера.

Если франчайзер настаивает на ЛД (Лицензионном договоре), это может свидетельствовать о том, что товарный знак не зарегистрирован должным образом, что является основой франчайзинга. Поэтому перед подписанием лицензионного договора важно тщательно проверить наличие зарегистрированного товарного знака и удостовериться, что выбор договора обоснован другими причинами, такими как особенности бизнес-модели или специфика отрасли.

Кроме того, ДКК предоставляет франчайзи более широкие права и возможности для развития бизнеса, в то время как ЛД может ограничивать их действия и накладывать дополнительные обязательства. Поэтому при выборе типа договора франчайзи следует внимательно изучить все условия и юридические последствия каждого варианта.

Срок договора франчайзинга

Договор может заключаться на определенный срок или бессрочно. В соответствии со ст. 1035 ГК РФ, в договоре должны быть прописаны условия его расторжения, включая основания для досрочного прекращения договора по инициативе одной из сторон. Также важно указать порядок возврата предоставленных материалов и прекращения использования исключительных прав после расторжения договора.

Расторжение договора франчайзинга

Первый шаг — предложить франчайзеру расторгнуть договор по взаимному соглашению. Это поможет избежать дополнительных затрат на франшизу, и часто франчайзеры соглашаются на это, иногда даже возвращая паушальный взнос. В соглашении о расторжении следует указать дату прекращения франшизы и условия расчета при выходе.

Если достичь соглашения не удается, расторжение происходит в соответствии со статьей 1037 Гражданского кодекса РФ и условиями самого договора.

По умолчанию расторжение договора осуществляется следующим образом:

• От бессрочной франшизы можно отказаться в любое время, уведомив франчайзера за шесть месяцев или в более короткий срок, если это предусмотрено договором.
• От срочной или бессрочной франшизы можно отказаться, уведомив франчайзера за 30 дней и выплатив отступное, сумма которого указывается в договоре.

Иногда в договоре могут быть предусмотрены более гибкие условия расторжения, например, возможность уведомления за месяц без уплаты отступного. В этом случае стоит воспользоваться таким условием.

Уведомление следует отправить на юридический адрес франчайзера, если договор не предусматривает другой способ. В противном случае роялти будут продолжать начисляться, и франчайзер сможет взыскать их через суд.

Условия договора

Договор коммерческой концессии должен быть зарегистрирован в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Отсутствие любого из существенных условий приводит к отказу в регистрации.

Обязательные условия договора включают:

• Предмет договора. Определяет, какие объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование, включая товарные знаки, патенты, коммерческие обозначения и ноу-хау.


• Финансовые условия. Устанавливает размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю, которое обычно включает паушальный взнос и регулярные роялти.


• Условия использования. Определяет, как именно можно использовать переданные объекты интеллектуальной собственности.


• Обязанности по конфиденциальности. Обязывает стороны сохранять в тайне производственные секреты и другую конфиденциальную информацию.


• Стандарты качества. Указывает на необходимость соблюдения стандартов качества товаров и услуг, установленных правообладателем.

Дополнительно могут указываться:

• Возможность заключения субконцессии (передачи пользователем комплекса исключительных прав третьему лицу, согласованных с правообладателем).
• Запрет на конкуренцию с правообладателем.
• Обязательство согласовывать расположение коммерческих помещений.
• Реализация товаров и услуг по установленным правообладателем ценам.

Обязанности сторон

В договоре коммерческой концессии должны быть четко прописаны обязанности сторон, многие из которых определены законодательством (статьи 1031 и 1032 ГК РФ).

Франчайзер обязан:

• Зарегистрировать договор в Роспатенте (федеральной службе по интеллектуальной собственности).
• Передать франчайзи всю необходимую коммерческую и техническую информацию.
• Проводить регулярные консультации по вопросам сотрудничества.
• Контролировать качество товаров и услуг, предоставляемых франчайзи.

Важно! Согласно статье 1034 Гражданского кодекса РФ, правообладатель несет субсидиарную ответственность за несоответствие качества товаров или услуг, предоставляемых пользователем.

Франчайзи обязан:

• Использовать коммерческое обозначение, товарный знак и другие элементы бренда в строгом соответствии с условиями договора.
• Обеспечивать качество товаров и услуг на уровне, соответствующем стандартам франчайзера.
• Следовать всем инструкциям и правилам франчайзера, включая требования к оформлению коммерческих помещений.
• Оказывать клиентам услуги, аналогичные тем, которые предоставляет франчайзер.
• Сохранять конфиденциальность коммерческой тайны, полученной от франчайзера.
• Уведомлять клиентов о том, что деятельность осуществляется в рамках франшизы по договору коммерческой концессии.

Регистрация договора в Роспатенте

Для юридической силы и подтверждения передачи прав договор коммерческой концессии должен быть зарегистрирован в Роспатенте. Без этого договор считается недействительным. Процедура регистрации регламентирована приказом Минэкономразвития №371 от 10.06.2016.

Основные этапы регистрации:

1. Подготовка документации. Нужно подготовить договор и заявление в Роспатент. Документы, подтверждающие права на интеллектуальную собственность, должны быть правильно оформлены. Подача возможна как по почте, так и в электронном виде.
2. Оплата госпошлины. Регистрация платная: 3300 рублей за услугу плюс 11500 рублей за каждый товарный знак и 3300 рублей за каждый патент или свидетельство.
3. Проверка и регистрация. Роспатент проверяет соответствие договора законодательству, что может занять до двух месяцев. Если всё в порядке, сведения вносятся в реестр, а заявители получают уведомление о регистрации. Договор также публикуется в официальном бюллетене Роспатента.

Возможные отказы:

Регистрация может быть отклонена, если есть ошибки в документах, нарушены сроки подачи, истекает срок действия товарного знака или отсутствуют необходимые реквизиты.

Изменение условий договора тоже требует регистрации в Роспатенте с подачей соответствующей формы и оплатой госпошлины (2500 рублей плюс 11500 за товарный знак и 850 рублей за патент).

Подводные камни договора коммерческой концессии

Перед заключением договора коммерческой концессии стоит учитывать несколько ключевых рисков. Особенно внимательными должны быть потенциальные франчайзи. Наиболее распространенные проблемы:

• Компании-пустышки. Некоторые фирмы существуют лишь для продажи франшиз, не имея реальной деятельности. Чтобы избежать сотрудничества с такими компаниями, проверяйте данные через ЕГРЮЛ/ЕГРИП, запрашивайте документы и изучайте отзывы.


• Обременительные условия. Договор может предусматривать существенные жесткие условия, например, контроль франчайзера над каждым аспектом бизнеса франчайзи. Обращайте особое внимание на пункты, связанные со штрафами, санкциями и выбором поставщиков.


• Скрытые затраты. В договоре могут появиться неожиданные расходы, такие как платное обучение или юридические услуги, о которых изначально не шло речи.


• Проблемы с налогами. Некорректные выплаты или завышенные цены могут вызвать сложности с налоговой службой. Оценку реалистичности предложенных условий лучше доверить специалистам.


• Альтернативные договоры. Вместо договора франчайзинга могут предложить лицензионный договор или договор на оказание услуг, которые ограничивают права франчайзи и усложняют привлечение франчайзера к ответственности.


• Отсутствие гарантий. Устные обещания о доходах или сроках окупаемости часто не закрепляются в договоре или остаются расплывчатыми.

Важно! Юридическое сопровождение при заключении договора франчайзинга поможет избежать этих рисков и обеспечит успешное сотрудничество.

Налоговые риски при использовании франчайзингового договора

Договор коммерческой концессии широко применяется для создания и управления бизнесом в рамках группы компаний. В модели франчайзинга несколько независимых субъектов ведут бизнес под единым брендом, при этом их деятельность может быть распределена по разным территориям или охватывать различные масштабы операций.

Однако использование общих элементов франшизы — таких как единая вывеска, маркетинговые стратегии и стандарты ведения бизнеса — может привлечь внимание налоговых органов. Например, на сайте ФНС России опубликована статья «Как работать по франшизе и не попасть на дробление бизнеса», что свидетельствует об усиленном налоговом контроле в этой сфере.

Рекомендации по снижению налоговых рисков

Для снижения налоговых рисков при применении договора коммерческой концессии учтите следующее:

1. Бизнес-модель франшизы. Она должна быть не просто выгодной с коммерческой точки зрения, но и включать использование клиентской базы, репутации и опыта франчайзера. Не ограничивайтесь только выплатой вознаграждений; важно, чтобы франшиза предоставляла полноценные преимущества от использования бренда и ноу-хау.


2. Открытость франчайзера. Условия франшизы должны быть доступны всем заинтересованным лицам. Избегайте ситуаций, когда франшиза предоставляется исключительно одной компании на длительный срок без заключения договоров с другими партнерами.


3. Независимость сторон. Франчайзер и франчайзи должны быть полностью независимы друг от друга, без пересечений в родственных связях, управлении, персонале, месте регистрации, аутсорсинговых услугах или собственности. Например, правообладателю не следует сдавать свое имущество (например складские помещения) в аренду франчайзи.


4. Цена франшизы. Хотя налоговые органы не контролируют цены между независимыми сторонами, значительное отклонение от рыночных цен может вызвать их интерес. Проведите мониторинг рыночных цен на аналогичные франшизы перед заключением договора, чтобы избежать возможных налоговых претензий.

«Редакция рекомендует»

• Как читать договор франшизы?

Чтение договора франшизы требует внимательного подхода. Сосредоточьтесь на основных разделах: права и обязанности сторон, финансовые условия (паушальный взнос, роялти), использование интеллектуальной собственности, ограничения и требования. Особое внимание уделите условиям расторжения и возможности продления договора. Лучше посоветоваться с грамотным юристом, он поможет избежать подводные камни в договоре.

• Регистрация франшизы

Регистрация франшизы в России обязательна и осуществляется через Роспатент. Без регистрации договор не будет иметь юридической силы, и франчайзи не сможет законно использовать права, переданные франчайзером.

Скопировано