Юридическая помощь: что написано в договоре франчайзинга мелким шрифтом

Отношения франчайзера и франчайзи регламентируются договором франчайзинга. Договор коммерческой концессии и договор лицензии — самые распространенные формы такого договора. О том, что может быть написано в договоре франчайзинга мелким шрифтом и на какие юридические нюансы, неочевидные на первый взгляд, нужно обратить внимание будущим франчайзи, TopFranchise.ru рассказала Екатерина Смирнова, руководитель юридического консалтинга «IP-lawyer» и автор онлайн-курса «Правовые тонкости франчайзинга в России».

От того, какой именно договор подпишет франчайзи в итоге и на каких условиях, будет зависеть, что он будет обязан делать в рамках ведения франчайзингового бизнеса, какие негативные последствия ему грозят за неисполнение принятых на себя по договору обязательств, а также что он может требовать от франчайзера, в том числе через суд. На практике существует множество юридических нюансов, которые могут быть «вшиты» в договор, не столь очевидные на первый взгляд, но о которых стоит знать каждому франчайзи при заключении договора. Рассмотрим наиболее значимые из них.

1. Прежде всего, предмет договора – это то, по поводу чего стороны связывают себя юридическими обязательствами и приобретают права.

Во франчайзинге предметом договора (правильнее всего такие отношения оформлять договором коммерческой концессии) является предоставление франчайзи права использования комплекса прав правообладателя за вознаграждение и определенной поддержки в ведении бизнеса под единым товарным знаком правообладателя и в соответствии с определенными стандартами и требованиями.

На этот пункт договора рекомендуется обратить внимание в первую очередь и проверить следующие моменты. Как определен и идентифицирован комплекс прав, права использования которым, приобретает франчайзи. Например, есть ли в его составе право на товарный знак, а именно:

• Зарегистрирован ли он в Роспатенте на территории России.
• В отношении каких классов товаров и услуг (МКТУ) он зарегистрирован, и соответствуют ли они фактической франшизной деятельности.
• Является ли франчайзер с точки зрения права законным правообладателем указанного знака или лицом, управомоченным его использовать и выдавать сублицензии.
• Не прекратился ли срок охраны товарного знака.

Важно также внимательно проверить, есть ли в составе комплекса прав ноу-хау и что правообладатель подразумевает под этим объектом. Дело в том, что на практике очень часто для создания видимости наличия «богатого» комплекса прав, а соответственно, для обоснования стоимости франшизы франчайзеры, описывая ноу-хау, включают туда информацию и материалы, которые в принципе не могут охраняться как ноу-хау, а следовательно, не могут и являться активом. Например, общедоступные сведения, такие как: бухгалтерская отчетность или сведения о юридических лицах из ЕГРЮЛ; франчбук, опубликованный в открытом доступе на сайте франчайзера или предоставляемый всем обратившимся потенциальным франчайзи; общедоступные контакты поставщиков не могут охраняться как ноу-хау.

Кроме того, очень часто франчайзеры халатно относятся к введению режима ограниченного доступа к такой информации и ее юридического оформления внутри своей компании и с контрагентами, не обеспечивая ее конфиденциальность, в результате чего такая информация в принципе не может считаться охраняемой и продаваться в составе франшизы.

2. Второе, на что необходимо пристально обратить внимание, — это вид предоставляемой франчайзи лицензии и территория предоставления прав по договору.

В договоре должно быть прописано, является ли лицензия, на основании которой франчайзи предоставляется право использования комплекса прав, исключительной или неисключительной. От этого будет зависеть, сможет ли франчайзи быть монополистом на рынке или будут и другие франчайзи или сам франчайзер, которые могут использовать аналогичный комплекс прав в рамках разрешенной территории.

Также важно проверить, на какой именно территории (город, район, регион или страна в целом) франчайзи может использовать комплекс прав. После чего сопоставить это со своим бизнес-планом, ожиданиями по экспансии на рынке, целями и уровнем конкуренции.

3. Еще одним краеугольным камнем договора является пункт «права и обязанности сторон», который потенциально может содержать в себе риски.

Именно от этого пункта будет зависеть то, на что франчайзи вправе юридически претендовать по договору, что вправе требовать, в том числе через суд, от своего контрагента, а также что обязан делать сам. В данном случае важно понимать, что чем более обтекаемо и неконкретно прописаны права и обязанности сторон договора, тем меньше вероятности принудительно исполнить эти положения договора.

Например, если в договоре сформулировано условие «Франчайзер обязан оказывать поддержку и информационные услуги франчайзи по возникающим вопросам в ходе его хозяйственной деятельности», то можно сказать, что такое условие является крайне размытым, и из него невозможно будет установить, а в чем именно должны выражаться такие действия, в какой форме и в какие сроки. Следовательно, в случае бездействия франчайзера будет крайне сложно принудить его исполнять такие обязательства и привлечь его к ответственности. Также в договоре зеркально и конкретно должны быть прописаны соответствующие права франчайзи на такую поддержку и услуги.

Рекомендуется проверить, на ком лежит обязанность произвести регистрацию предоставления прав по договору в Роспатенте и, главное, установлены ли конкретные сроки на исполнение этой обязанности. Регистрация в Роспатенте может иметь значение при получении в дальнейшем льгот и мер поддержки от государства, а также может иметь значение для суда в случае спора.

Крайне важно обратить внимание, как прописано условие о порядке старта бизнеса по франшизе, порядке открытия точки франчайзи. Установлен ли предельный срок для открытия, и какие предусмотрены негативные последствия за его несоблюдение. Также рекомендуется проверить, кто обязан найти помещение под точку (если оно необходимо), на ком лежит обязанность делать ремонт.

Кроме того, советуем посмотреть, установлены ли в договоре или приложениях к нему обязательные для выполнения показатели длительности франчайзи (KPI), например, по достижению определенного уровня прибыли или количеству открытых точек, а также реалистичны ли такие требования для региона, в котором будет осуществляться предпринимательская деятельность. Стоит обратить внимание, есть ли в договоре четко сформулированные заверения или гарантии франчайзера в достижении франчайзи каких-то показателей в течение определенного срока.

Так как договор коммерческой концессии допускает включение в него положений, ограничивающих права сторон, франчайзи стоит обратить особое внимание на пункты, устанавливающие требования:

• К назначенным поставщикам/ контрагентам, с которыми франчайзи будет обязан работать.
• К ценам продажи товаров или услуг.
• К требованиям по ведению деятельности в соответствии со стандартами франчайзера.
• К маркетинговым активностям.
• К положениям о недопустимости конкурировать с теми или иными лицами на той или иной территории.

Такие ограничивающие права условия могут законно включаться в договор коммерческой концессии, но, например, не лицензионный или договор услуг.

4. Рекомендуется внимательно оценить положения договора, касающиеся ответственности сторон за неисполнение обязательств и выхода из договора.

Зачастую франчайзеры составляют договор так, что в нем нарушается баланс интересов сторон. Например, за нарушение франчайзи почти всех обязательств по договору предусмотрена неустойка, либо в отношении франчайзи размеры штрафов несопоставимо выше, либо предусмотрено право франчайзера на односторонний внесудебный отказ от договора в случае даже незначительных нарушений договора франчайзи. В таком случае франчайзи ставится в неравное положение со своим контрагентом, и его позиция при ведении бизнеса весьма уязвима. Поэтому всегда рекомендуется в процессе переговоров согласовывать соразмерные условия об ответственности обеих сторон и возможностях выхода из отношений для обеих сторон.

Однако даже если в процессе заключения договора исключить такие «несправедливые» условия не удалось, необходимо знать, что существует возможность просить через суд признать отдельные положения договора неприменимыми или ничтожными в случае ущемления прав одной стороны договора либо отказать в применении какого-то положения договора в случае злоупотребления стороной своим правом.

Это возможно, если судом будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен франчайзером и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными (несправедливые договорные условия), франчайзи был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора). При этом в таких спорах суд определяет фактическое соотношение переговорных возможностей сторон и выясняет, в частности, было ли присоединение к предложенным условиям вынужденным.

Перед покупкой франшизы каждому франчайзи настоятельно рекомендуется внимательно изучить проект договора, который предлагается к подписанию с франчайзером, и в случае необходимости вступить в переговорный процесс с привлечением своего юриста для согласования справедливых условий договора.

Комментарии

Чтобы оставить комментарий, войдите или зарегистрируйтесь.

Комментарии проходят модерацию по правилам редакции

Пока нет комментариев. Будьте первым!